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别人动手打我，我还手，难道不是正当防卫吗？--王子昌律师

发布时间： 2020-06-04来源：

生活中，有时会发生这样的一幕，你跟对方吵架，对方打了你一拳，恼羞成怒的你立马打对方一拳还了回去。警察过来处理时要将你带走，这时，相信很多人会理直气壮地说：“是别人先动手打我，我还手，难道不是正当防卫吗？”

先看一个案例。2017年11月2日晚，小王和朋友小张一起在开发区某饭店吃饭喝酒，两人都喝得有点多，开始以谁更有钱，生意做的更大吹嘘起来，结果两人互不相让，争吵起来。小王先将一个酒瓶摔在地上，小张见状一拳打在小王面部，小王见对方先动手也还手和小张打了起来，但因为喝的太多被小张打倒在地，小王恼羞成怒，捡起刚才摔碎的啤酒瓶一下扎到小张的颈部，小张的脖子顿时鲜血直流。民警赶来后立即把小张送到医院救治，小王也被传唤到派出所接受讯问。面对民警，小王理直气壮的说，是对方先动手打他才还手，他是正当防卫，不应该抓他。后经法医鉴定，小张的伤势已经构成轻伤，小王因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留。小张的行为也涉嫌殴打他人，将给予行政拘留处罚。

一、什么是正当防卫

根据我国刑法第二十条的规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

它应该符合五个条件：

（一）、起因条件：不法侵害现实存在。正当防卫的起因必须是具有客观存在的不法侵害;

（二）、时间条件：不法侵害正在进行。不法侵害正在进行的时候，才能对合法权益造成威胁性和紧迫性，因此才可以使防卫行为具有合法性。;

（三）、主观条件：具有防卫意识。正当防卫要求防卫人具有防卫认识和防卫意志。;

（四）、对象条件：针对侵害人防卫。正当防卫只能针对侵害人本人防卫;

（五）、限度条件：没有明显超过必要限度。防卫行为必须在必要合理的限度内进行，否则就构成防卫过当；

如果遭到对方殴打，可以选择报警、躲避，但是如果还手殴打了对方，造成事态扩大，双方都要承担相应的责任的。正当防卫的本质在于制止不法侵害，保护合法权益。而别人先动手打你，你还手，通常被认定为互殴行为，斗殴双方都在积极追求非法损害对方的结果，因而根本上不存在正当防卫的意图，不能构成正当防卫。

从现有的司法判例来看，被打后还手造成对方伤亡，被认定为正当防卫的判例少之又少，所谓实施了“正当防卫”行为的当事人大多以故意伤害，故意杀人被定罪判刑。正当防卫是法律赋予公民的一项重要权利，是鼓励和保障公民同违法犯罪行为做斗争的重要手段。该出手时就出手，但切记不要乱出手、出重手，一定要结合实际情况作出正确判断，否则要承担相应的刑事责任。

二、什么是公民扭送

笔者认为，正当防卫的本质是“正不需要向不正让步”，在这个本质下，如果在双方打架的场合，先动手一方首先是具备故意伤害的主观要素的，如果不存在防卫挑拨的情况下，被打一方以程度相当的方式回击是完全符合正当防卫的成立条件的，只不过在实务中，作为公权力一方的警察总想垄断民间一切暴力，不加区分的认为还击行为不属于正当防卫，其实，在笔者看来这是严重错误的。因为司法资源毕竟是有限的，警察不可能保护到每一位被暴力侵害的公民，在没有警察实时保护的情况下，公民只有运用自己手中的防卫权才能有效的保护自己，当施暴者在施暴的那一时刻意识到自己一旦出手，那么将面临国家公权力和民间惩罚的双重打击，最重要的是你将失去国家法律对你的保护。相信所有企图施暴人员才能真正从意识上放弃自己采用暴力解决问题的方式。

那么，面临咱们国家的这种司法现状，作为被打一方的公民如何做才能全身而退呢？笔者介绍一种方式，供大家参考。《刑事诉讼法》八十四条、《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第一百三十七条规定了公民扭送，内容是任何公民将正在实行犯罪或者在犯罪后即被发觉的、通缉在案的、越狱逃跑的、正在被追捕的犯罪嫌疑人或者犯罪人扭送到司法机关的，司法机关应当予以接受，并且根据具体情况决定是否采取相应的紧急措施。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理。包括相关法律人士在内的很多人都没有注意到这一法律规定，扭送权是我国刑事诉讼法赋予每个公民同犯罪作斗争的法定权利。看一个案例，2004年8月14日下午6时许，成华区圣灯乡人民塘村3组，歹徒罗军搭乘胡远辉驾驶的两轮摩托车，抢夺李女士的金项链后逃逸。市民张德军闻讯开上其奇瑞轿车追赶至三环路龙潭立交桥上时，与摩托车发生碰撞，导致罗军左小腿被截肢，胡远辉身亡。次年5月，罗军及胡家属要求成华法院以故意伤害罪追究张的刑事责任，并索赔56万余元。裁判观点认为，任何公民制止、扭送正在实行犯罪或犯罪后被发觉的犯罪嫌疑人时，犯罪嫌疑人为逃避抓捕造成的被伤害后果，扭送公民不应当承担刑事及民事责任。

综上所述，如果大家遇到施暴者先动手的情况下，如果没有伤害到你，你应该选择迅速躲避。如果伤害到你了，那么你可以视情况采取制止行为，在这过程中要不断的大声警告对方：“我要把你送到公安局”等类似的言语，记住一定要大声，最好是让周围的人听见。这样即使你在制止的过程中给对方造成伤害了，最多评价为过失行为，在轻伤的情况下是不构成犯罪的，如果在这过程中不幸造成了对方的重伤或者死亡，你也有《刑事诉讼法》规定的公民扭送权保护你，真到那时，你只要请你个好律师帮助你，相信你会全身而退的。

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