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贪污贿赂罪中的“国家工作人员”如何认定--方其先律师

发布时间： 2017-07-20来源：

案例：
张某为某设计院的院长，后该设计院成立一家公司，挂靠在另外一家有资质的公司名下，成为其分公司，主要目的就是为了承接道路建设工程。后某工程的一个包工头给其30万元，当时商定主要是张某的劳务费用。后张某被检察院以受贿罪立案。该公司为国有公司，但分公司的性质不定，主要是因为其不是总公司设立，因财务独立，自收自支，自负盈亏。

本案中，张某的身份能否认定为“国家机关工作人员”？

  我国法律所称的国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。

  据此可知,“国家机关工作人员”分为二种，一种是纯国家机关工作人员，如公安局、税务局的工作人员；另一种是以国家工作人员论的人，即属于国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。

  本案中，虽然总公司是国有公司，但分公司因为只是挂靠在总公司名下，利用总公司的资质，在承接工程后总公司先扣除管理费。因此，本案中分公司不应该认为是国有公司。张某本身并非由上级单位国有公司的委派来分公司进行管理的，依照法律规定的从事公务的人员，正常情况下包括以下人员：

（1）依法履行职责的各级人民代表大会；
（2）依法履行审判职责的人民陪审员；
（3）协助乡镇人民政府、街道办事处从事行政管理工作的村民委员会、居民委员会等农村和城市基层组织人员；
（4）其他由法律授权的从事公务的人员。

  综上，张某的身份不构成国家机关工作人员，不能以受贿罪追究其刑事责任，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。

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